Determinar la estructura corporativa para una sociedad en Estados Unidos cuyos propietarios no sean ciudadanos estadounidenses generalmente implica la consideración de diversos factores tales como limitar la responsabilidad, impuestos, y en lo general, implicaciones migratorias y de visa para Estados Unidos. Una primera etapa de planeación y estrategia es aconsejable para las partes extranjeras, involucrando tanto a abogados corporativos, contadores y fiscalistas tanto estadounidenses como de sus respectivos países, y en su caso, abogados migratorios en Estados Unidos. La decisión del tipo de sociedad, estructura de los propietarios y el lugar de constitución, tendrán un impacto relevante en el aspecto fiscal internacional y el futuro de la empresa. A continuación podrá encontrar los aspectos generales de la constitución de una sociedad en Estados Unidos.
1. Elección de la Jurisdicción. En Estados Unidos, la constitución de una sociedad se regula por cada estado, y por lo tanto es necesaria una decisión inicial sobre el lugar donde se constituirá la nueva empresa. Esta decisión debe considerar la ubicación de los activos y operaciones de la empresa, así como los impuestos estatales y municipales en su caso, aspectos relativos a la privacidad y conveniencia para los propietarios de la empresa. Como abogados en Texas, generalmente constituimos sociedades en Texas para nuestros clientes internacionales interesados en operar en el mercado Texano. De igual manera, Delaware es una opción relativamente común para una sociedad matriz, aunque usualmente resulte más costoso elegir Delaware como la jurisdicción de constitución.
2. Elección de Tipo de Sociedad. Existen diversos tipos de sociedad en los Estados Unidos, sin embargo, los dos más usuales para inversionistas internacionales son la corporación (también conocida en ingles como C-Corp) y la sociedad de responsabilidad limitada (“LLC” por sus siglas en ingles). A continuación podrá encontrar una tabla con las diferencias más importantes entre una LLC y una corporación .
| LLC | Corporación | |||||||
| 1. | Documento de formación | Certificado de constitución y acuerdo de empresa | Certificado de constitución y estatutos | |||||
| 2. | Responsabilidad | Los miembros no son responsables de las deudas y obligaciones de la empresa. | Los accionistas no son responsables de las deudas y obligaciones de la Corporación. | |||||
| 3. | Impuestos | Por defecto, no hay impuestos a nivel de la entidad y los ingresos y pérdidas pasan a los miembros, a menos que la LLC elija tributar como una corporación. | Entidad fiscal. | |||||
| 4. | Doble imposición | No, a menos que la SRL elija tributar como una sociedad. | Sí, pero existen exenciones en virtud del tratado fiscal entre Estados Unidos y México (el “Tratado”). | |||||
| 5. | Gestión | Los miembros de una LLC pueden elegir su estructura de gestión. Los miembros pueden gestionar la LLC o designar un Consejo de Administración para gobernar la LLC. | Debe tener un Consejo de Administración y funcionarios. | |||||
| 6. | Impuesto de franquicia de Texas | Sí, declaración anual. | Sí, declaración anual. | |||||
| 7. | Simplicidad de funcionamiento | La LLC tiene flexibilidad fiscal y de gestión. Tiene algunas formalidades, pero menos que una sociedad anónima. | El Consejo de Administración y los funcionarios tienen responsabilidades formales. |
3. Elección de la clasificación fiscal de la LLC. Por defecto, una LLC de un solo miembro tributa como una empresa unipersonal, y una LLC de varios miembros tributa como una sociedad colectiva, de modo que los ingresos y las pérdidas de la LLC pasan a los miembros. Sin embargo, una LLC puede optar por ser tratada a efectos del impuesto federal sobre la renta de los Estados Unidos como una sociedad, lo que protege a los miembros extranjeros de convertirse en contribuyentes estadounidenses y puede proporcionar ventajas en virtud del Tratado. La clasificación se realiza mediante la presentación del formulario 8832 del IRS “Entity Classification Election” (Elección de la clasificación de la entidad) y la gestiona el contable estadounidense de la sociedad tras la constitución de la LLC. Como resultado, una LLC que elija ser tratada como una corporación para su clasificación fiscal puede recibir el tratamiento favorable bajo el Tratado con la tasa de retención del 0% que de otro modo utilizarían las C Corps. Por este motivo, y por la flexibilidad de gestión que permite una SRL, ésta puede ser una opción adecuada para muchos inversores internacionales, aunque los hechos y los planes operativos de cada empresa deben analizarse cuidadosamente.
4. Tratados aplicables. Las corporaciones con socios que a su vez sean Sociedad Anónima de Capital Variable (S.A. de C.V.) constituidas en México, el Convenio les permite a las C-Corp, una vez declarado el impuesto federal en Estados Unidos, distribuir dividendos a los socios mexicanos a una tasa de cero por ciento (0%) de retención en dichos impuestos. En ese sentido, durante la fase de planeación, es importante identificar no solamente la elección del tipo de sociedad, sino también quien será el socio/propietario de la nueva sociedad.
Lo anterior es un resumen de los problemas que implica la planeación y análisis jurídico para la elección del tipo de sociedad que deberá ser considerado por los clientes internacionales al momento de constituir una nueva sociedad en Estados Unidos. El proceso de Constitución es un proceso relativamente rápido, ya que usualmente puede ser completado en unos cuantos días hábiles una vez que la fase de planeación ha sido completada. Si tiene cualquier pregunta acerca de nuestra planeación y análisis jurídico para la elección del tipo de sociedad, por favor póngase en contacto con el equipo de práctica corporativa estadounidense en Cacheaux, Cavazos & Newton:
Robert M. Barnett | rbarnett@ccn-law.com
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